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中標人拖欠代理服務(wù)費 代理機構(gòu)能扣留中標通知書嗎？ 
關(guān)鍵詞
中標通知書 代理服務(wù)費
案例回放
某單位編撰采購服務(wù)項目公開招標，經(jīng)評審，B供應(yīng)商中標。M代理機構(gòu)通過電子平臺向B供應(yīng)商發(fā)送了未蓋章的電子版中標通知書，與此同時，以電話形式通知B供應(yīng)商，需先行支付3.15萬元代理服務(wù)費，才能領(lǐng)取蓋章的紙質(zhì)版中標通知書。

B供應(yīng)商認為在合同簽訂之前，采購結(jié)果存在一定變數(shù)，一旦有供應(yīng)商質(zhì)疑投訴，就存在項目廢標或中標結(jié)果改變的可能。因此，B供應(yīng)商主張應(yīng)在合同簽訂后再支付代理服務(wù)費。同時，招標文件中“中標人應(yīng)在中標通知書發(fā)出之前繳納代理服務(wù)費”的規(guī)定無法律依據(jù)，此條款違反《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第四百九十七條規(guī)定，屬于采購人或代理機構(gòu)利用優(yōu)勢地位設(shè)定的不合理免除自身法定義務(wù)、加重對方責任的無效“霸王條款”。雙方各執(zhí)一詞，僵持不下，致使項目推進被迫延遲，陷入停滯狀態(tài)。

問題引出
中標人拖欠代理服務(wù)費，代理機構(gòu)扣留中標通知書的行為是否合法？

專家點評
中標通知書發(fā)放和代理服務(wù)費收取是兩個截然不同的法律概念，不能混為一談。

中標通知書的發(fā)放，本質(zhì)是招標人對中標人作出的承諾。當招標人接受中標人的要約，確定其為中標人時，意味著雙方就項目的主要條款達成合意，就應(yīng)當在要約有效期內(nèi)發(fā)出承諾，合同關(guān)系初步確立。《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第六十九條明確規(guī)定，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當自中標人確定之日起2個工作日內(nèi)，在省級以上財政部門指定的媒體上公告中標結(jié)果，且在公告中標結(jié)果的同時，應(yīng)當向中標人發(fā)出中標通知書?？梢姡l(fā)放中標通知書是采購人和代理機構(gòu)必須履行的法定義務(wù)。

反觀代理服務(wù)費收取，它是代理機構(gòu)基于與招標人之間的委托代理協(xié)議或招標文件相關(guān)約定，因提供代理服務(wù)而收取的費用，體現(xiàn)的是一種服務(wù)報酬的支付關(guān)系，是對代理機構(gòu)提供服務(wù)的經(jīng)濟補償約定，屬于民事合同關(guān)系范疇。

從權(quán)利義務(wù)主體來看，二者也有明顯區(qū)別。中標通知書發(fā)放的主體是招標人或其委托的代理機構(gòu)，發(fā)出對象是中標人，產(chǎn)生的是招標人與中標人之間關(guān)于中標項目的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，比如招標人有與中標人簽訂合同的義務(wù)，中標人有履行合同的義務(wù)。而代理服務(wù)費收取的主體是代理機構(gòu)，支付方可能是招標人，也可能是中標人，體現(xiàn)的是代理機構(gòu)與招標人或中標人之間關(guān)于服務(wù)費用支付的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，例如代理機構(gòu)有按照合同約定提供專業(yè)、規(guī)范代理服務(wù)的義務(wù)，支付方則有按照約定支付費用的義務(wù)。

從法律上分析，代理機構(gòu)與中標人的服務(wù)費糾紛受《民法典》約束，需通過協(xié)商或民事訴訟解決。代理服務(wù)費與中標通知書及政府采購合同是否成立無關(guān)，代理服務(wù)費支付并非中標人履行政府采購合同的前提條件，二者分屬不同法律關(guān)系。

然而在現(xiàn)實中，的確存在部分代理機構(gòu)扣留中標通知書，以此來要求中標人支付代理服務(wù)費的不當行為。這種做法明顯違反了公平原則，將服務(wù)費支付與中標結(jié)果捆綁，實質(zhì)上是變相增設(shè)中標條件，破壞了市場公平競爭的環(huán)境。

綜上，代理機構(gòu)在面對代理服務(wù)費拖欠問題時，應(yīng)通過合法途徑，如協(xié)商或訴訟來解決，而不應(yīng)采取扣留中標通知書這種不當方式。

法規(guī)鏈接
《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）

第六十九條　采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當自中標人確定之日起2個工作日內(nèi)，在省級以上財政部門指定的媒體上公告中標結(jié)果，招標文件應(yīng)當隨中標結(jié)果同時公告。

中標結(jié)果公告內(nèi)容應(yīng)當包括采購人及其委托的采購代理機構(gòu)的名稱、地址、聯(lián)系方式，項目名稱和項目編號，中標人名稱、地址和中標金額，主要中標標的的名稱、規(guī)格型號、數(shù)量、單價、服務(wù)要求……

在公告中標結(jié)果的同時，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當向中標人發(fā)出中標通知書；對未通過資格審查的投標人，應(yīng)當告知其未通過的原因；采用綜合評分法評審的，還應(yīng)當告知未中標人本人的評審得分與排序。

《政府采購代理機構(gòu)管理暫行辦法》（財庫〔2018〕2號）

第十五條 代理費用可以由中標、成交供應(yīng)商支付，也可由采購人支付。由中標、成交供應(yīng)商支付的，供應(yīng)商報價應(yīng)當包含代理費用。代理費用超過分散采購限額標準的，原則上由中標、成交供應(yīng)商支付。

代理機構(gòu)應(yīng)當在采購文件中明示代理費用收取方式及標準，隨中標、成交結(jié)果一并公開本項目收費情況，包括具體收費標準及收費金額等。 陳柏青