
??2月25日,北京市反壟斷反不正當競爭聯(lián)席會議成員單位北京市市場監(jiān)督管理局、北京市財政局會同中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所反壟斷反不正當競爭專業(yè)研究團隊,在京舉行公平競爭審查座談會,專題研討貫徹實施《公平競爭審查條例》、研究制定《北京市公平競爭審查工作指引》涉及的政府采購、財政補貼等財政工作內(nèi)容。北京市財政局二級巡視員陳以勇主持會議,北京市市場監(jiān)督管理局反壟斷處及北京市財政局法制處、政府采購管理處、稅政處(非稅收入管理處)、經(jīng)濟建設(shè)處、科技文化事業(yè)處、農(nóng)業(yè)農(nóng)村處、金融處、會計處、財源建設(shè)和收入管理中心、北京注冊會計師協(xié)會等單位負責(zé)人參加會議并作討論發(fā)言。
座談會上,北京市財政局法制處負責(zé)人介紹了近幾年該局在政府采購等領(lǐng)域開展公平競爭審查工作,堅持實行起草機構(gòu)與審核機構(gòu)“雙把關(guān)”、專業(yè)機構(gòu)與法治力量“雙支撐”、增量政策與存量政策“雙審查”、內(nèi)部督導(dǎo)與外部監(jiān)督“雙促進”、理論研究與實踐路徑“雙拓展”、市級財政與各區(qū)財政“雙提升”等做法,并提出今后的政府采購等財政政策應(yīng)從10個方面加強與公平競爭審查制度的銜接貫通,尤其是要把該局先行試點探索多年、已經(jīng)取得成功經(jīng)驗的政府采購行政裁決制度,作為財政部門維護統(tǒng)一市場和公平競爭的重要舉措。
北京市財政局政府采購管理處負責(zé)人在討論發(fā)言中主要提出,無論是國家市場監(jiān)督管理總局研究制定《公平競爭審查條例實施辦法》,還是北京市有關(guān)部門研究出臺《北京市公平競爭審查工作指引》,必須充分考慮《政府采購法》《政府采購法實施條例》及《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部令第87號)、《政府采購質(zhì)疑和投訴辦法》(財政部令第94 號)、《財政部關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》(財庫〔2019〕38號)、財政部《政府采購需求管理辦法》(財庫〔2021〕22號)等對政府采購文件排除、限制競爭的表現(xiàn)形式、監(jiān)管部門、處理程序、法律責(zé)任、法律后果等已有明確規(guī)定,抓緊厘清并處理好幾個關(guān)鍵性問題:
首先,要避免監(jiān)管部門職責(zé)的交叉、重疊和掣肘。由于政府采購法律體系對采購文件排除、限制競爭的情形已有相應(yīng)的規(guī)定,當采購文件出現(xiàn)排除、限制競爭情形時,應(yīng)該是由財政部門按照政府采購法律體系的規(guī)定處理,還是應(yīng)該由市場監(jiān)管部門按照《公平競爭審查條例》及其配套辦法和規(guī)定進行監(jiān)管,需要進一步研究明確。
其次,要避免“雙軌并行”造成處理程序和法律后果不一致的問題。政府采購文件出現(xiàn)排除、限制競爭情形,相關(guān)供應(yīng)商可以向財政部門提出舉報、質(zhì)疑和政府采購?fù)对V,財政部門可以依職權(quán)開展調(diào)查、詢問,向相關(guān)單位、第三方開展檢驗、檢測、鑒定、請專家評審,作出廢標、暫停政府采購活動、重新開展政府采購活動,以及另行確定中標、成交供應(yīng)商等決定,處罰采購人和采購代理機構(gòu)等相關(guān)責(zé)任人。若將采購文件納入公平競爭審查范圍,處理程序與采購法律體系的規(guī)定相差很大,既會因?qū)ο嗤`法行為出現(xiàn)不同處理結(jié)果,造成對相對人合法權(quán)益的保護力度不一致,又會因為財政部門和市場監(jiān)管部門重復(fù)處理,造成行政資源的浪費。
此外,采購文件及采購需求已有財政部《政府采購需求管理辦法》等予以規(guī)范,如將采購文件納入公平競爭審查范圍,按照《北京市公平競爭審查工作程序規(guī)定(試行)》,需要履行征求意見程序,無論是公開征求意見還是向利害關(guān)系人征求意見,都會在現(xiàn)行采購周期基礎(chǔ)上延長采購周期,增加采購時間,影響政府采購效率。
北京市財政局法制處、政府采購管理處等單位負責(zé)人的發(fā)言,引發(fā)參加此次座談會人員的熱烈討論。與會人員聚焦政府采購政策與公平競爭審查制度如何依法依規(guī)、有序有效銜接,討論形成了一系列重要共識:一是黨的二十屆三中全會對構(gòu)建全國統(tǒng)一大市場作出重要部署,強調(diào)要加強公平競爭審查剛性約束,強化反壟斷和反不正當競爭,政府采購與市場準入和退出、產(chǎn)業(yè)發(fā)展、招商引資、招標投標、資質(zhì)標準、技術(shù)規(guī)范、監(jiān)管執(zhí)法等都屬于必須依法開展公平競爭審查的政策措施,不可能因其客觀存在的專業(yè)性、特殊性即納入法律規(guī)定的例外情形。二是政府采購法律體系對如何解決采購文件排除、限制競爭的情形已有明確規(guī)定,其無論是起步時間還是標準、力度及成熟程度等都走在了《公平競爭審查條例》的前面,尤其是北京市運用政府采購行政裁決改革試點維護統(tǒng)一市場和公平競爭的經(jīng)驗做法處于全國領(lǐng)先水平。所以,北京市無論是貫徹實施《公平競爭審查條例》,還是研究制定《北京市公平競爭審查工作指引》,只會是對政府采購領(lǐng)域既有公平競爭審查工作機制和成果的鞏固、完善及深化,而絕不會是另起爐灶、改弦易轍。三是我國現(xiàn)行《政府采購法》屬于國家法律,《公平競爭審查條例》屬于行政法規(guī),如遇兩法銜接方面的問題,既要通過推動法律法規(guī)“立改廢釋”的程序和辦法來處理,又要按照“上位法優(yōu)于下位法、特別法優(yōu)于普通法、新法優(yōu)于舊法”的位階和原則穩(wěn)慎處理適用法律問題。四是北京市將運用反壟斷反不正當競爭聯(lián)席會議機制,統(tǒng)籌調(diào)度有關(guān)力量和資源,為解決政府采購領(lǐng)域涉及公平競爭審查“急難愁盼”的問題開辟“特需門診”“綠色通道”,并幫助財政部門進一步擦亮政府采購行政裁決改革試點這個既引領(lǐng)首善之區(qū)法治政府建設(shè)、又推動統(tǒng)一市場建設(shè)和公平競爭環(huán)境的金色招牌。